Почему трастов боятся и почему им не доверяют в Украине?

В начале 90-х годов ХХ века в законодательстве Украины постепенно начинают появляться новые термины, такие как «доверительные операции», «доверительная собственность», «траст», «доверительное управление», «бенефициарий» и т.д. Кроме того, упомянутые термины фигурируют в целом ряде законопроектов, в частности проекте Гражданского кодекса Украины. Указанные понятия иногда отождествляются, а иногда в них вкладывается подобное (но не полностью) содержание, хотя чаще всего они остаются не до конца определенными.

К сожалению, непонимание идеи траста привело к нарушению прав граждан, пострадавших от финансовых афер доверительных обществ, что сыграло не последнюю роль в формировании недоверчивого или откровенно негативного отношения юристов и обычных граждан к трастам и другим доверительным конструкциям на протяжении почти двух десятков лет.

Так всё-таки, что же такое траст?

Учитывая огромное количество трастов, а также разных подходов ученых и практиков к пониманию траста, сегодня в мире не существует единого общепризнанного определения траста. Более того, с понятием траста связано много мифов, часто далеких от реальности.

Поэтому можно выделить несколько основных подходов к пониманию траста:

1. Траст — это правоотношения, возникающие между доверителем (первоначальным собственником), доверительным собственником и бенефициаром вследствие передачи права собственности на имущество доверительному собственнику для достижения определенной цели или для управления этим имуществом в интересах выгодоприобретателей.
2. Траст — это обязательства, возникающие у доверительного собственника/управляющего перед бенефициаром.
3. Траст — это договор, на основании которого возникают правоотношения по управлению имуществом.
4. Траст — это аналог юридического лица, созданный для достижения определенных целей (целевой траст, например благотворительный). В некоторых случаях налоговые органы могут квалифицировать траст как контролируемую иностранную компанию (КИК).

По нашему мнению, наиболее полным является определение траста как доверительных правоотношений, которые возникают между учредителем, доверительным собственником и бенефициаром вследствие передачи учредителем имущества во владение доверительному собственнику для управления им в интересах заранее определенных лиц (бенефициариев) и/или для достижения общественно полезной цели согласно принципам добросовестности, разумности, честности и благоразумия.

Трастообразные конструкции — аналоги трастов или их конкуренты?

Наряду с «классическим» англо-американским трастом в разных странах существует целый ряд разнообразных механизмов управления имуществом, которые обобщенно называют трастообразными или паратрастовыми конструкциями. Их можно определить как институты права стран, относящихся к разным правовым системам (континентальной, смешанной, дальневосточной и т.д.), которые основаны на принципах особенного доверия и вместе или по отдельности позволяют достичь тех же целей, что и траст в странах общего права.

Это разнообразные способы (механизмы) управления имуществом, предполагающие передачу имущества под контроль (во владение или на других правовых титулах) другому лицу с целью эффективного управления.

По своей правовой природе траст и трастообразные конструкции могут различаться, но с их помощью могут достигаться аналогичные цели или выполняться подобные функции, в частности:

• эффективное (профессиональное) управление имуществом и его отдельными видами (например, ЦИК или ценными бумагами);
• аккумуляция имущества для достижения определенных целей в будущем (пенсионные трасты, трасты для оплаты образования);
• убережение имущества от самих собственников (например, при расточительстве, зависимости от азартных игр или плохих привычках);
• управление унаследованным имуществом;
• налоговая оптимизация;
• достижение социально полезных целей (благотворительные фонды и благотворительные трасты).

Основное отличие между трастом и большинством трастообразных конструкций состоит в том, что право собственности в «классическом» трасте навсегда переходит от первоначального собственника (доверителя) к доверительному собственнику (трасти). Именно последний юридически и фактически считается собственником имущества в трасте. То есть у доверительного собственника возникают вещные права на имущество, однако они ограничены обязанностью действовать в чужих интересах.

Обычно в трастообразных конструкциях, которые существуют в странах континентальной системы права, владельцем имущества остается первоначальный собственник, тогда как доверительный собственник обязан управлять переданным имуществом. Соответственно, при таких обстоятельствах возникают обязывающие правоотношения между участниками (субъектами), а вещные права на имущество остаются у доверителя.

Это хорошо видно в Табл. 1 и Табл. 2.

Виды трастов

Сегодня в мире существует огромное количество разнообразных видов трастов и трастообразных конструкций, которые могут быть классифицированы по разным принципам, в частности:

І. В зависимости от волеизъявления доверителя — на явные трасты (express trusts) и предполагаемые трасты (implied trusts).

ІІ. В зависимости от оснований создания, изменения и прекращения траста на:

• возникающие из правомерных действий (договор, документ о создании траста, решение уполномоченного органа, завещание);
• возникающие из неправомерных действий (конструктивный траст).

ІІІ. В зависимости от формы сделки касательно создания траста на:

• устные — трасты, возникающие на основании устного распоряжения учредителя. По общему правилу, отсутствует требование к письменной форме сделки касательно создания траста. Он может быть создан путем заявления «из уст в уста» или даже через поведение;
• письменные — трасты, возникающие на основании надлежащим образом оформленного документа о создании траста, выраженного в письменной форме.

ІV. В зависимости от возможности внесения изменений и отзыва волеизъявления о создании траста на:

• отзывные трасты (revocable trusts) — трасты, которые могут быть «отозваны» (прекращены) учредителем в любой момент;
• неотзывные трасты (irrevocable trusts) — трасты, которые могут быть «отозваны» (прекращены) учредителем только в случаях, прямо предусмотренных законом или документом о создании траста.

1. В зависимости от цели создания траста на:

• частные трасты, то есть созданные в пользу одного лица или небольшой группы лиц, например в пользу детей или родителей учредителя траста;
• публичные трасты — благотворительные трасты, созданные для определенной цели (обучение, охрана здоровья или экологии и т.д.).

VІ. В зависимости от того, когда начинает действовать траст — при жизни доверителя или после его смерти, — на:

• прижизненные (inter vivos trusts) — трасты, возникающие на протяжении жизни учредителя траста;
• наследственные (testamentary trusts) — трасты, которые возникают после смерти учредителя и создаются согласно завещанию.

VІІ. В зависимости от юрисдикции на:

1. Локальные, или национальные трасты, то есть те, которые возникают, меняются и прекращаются на территории одной страны, где также находится имущество, переданное в траст, при этом субъекты траста являются резидентами той же страны. К таким трастам применяется право одной страны.
2. Международные, или многоюрисдикционные трасты, то есть те, которые подпадают под юрисдикции нескольких стран. Так происходит, если: 1) участники траста являются резидентами двух и более стран; 2) имущество, переданное в траст, находится на территории страны, отличной от места проживания/нахождения участников траста; 3) юридические факты, связанные с возникновением, изменением или прекращением траста, имели место на территории другой страны или 4) имела место любая комбинация вышеуказанных случаев. Такие трасты подпадают под действие международного частного права, то есть до момента применения конкретной формы права должно быть определено надлежащее право, применяемое к трасту.

Отдельную группу среди международных трастов образуют офшорные трасты, то есть трасты, созданные в так называемых офшорных юрисдикциях. Термин «офшор» часто достаточно условный и может зависеть от уровня прозрачности предоставления информации о конечных бенефециарах и от ставок налогов.

VІІІ. В зависимости от того, переходит право собственности на переданное имущество от доверителя к доверительному собственнику или нет, можно выделить собственно траст и доверительное управление (либо его аналог в той или другой стране). На наш взгляд, этот принцип классификации — один из самых основополагающих, поскольку факт перехода права собственности от доверителя к трасти свидетельствует о возникновении собственно «классического» траста, тогда как отсутствие перехода права собственности говорит о возникновении других правоотношений, как правило, доверительного управления. Это, в свою очередь, тянет за собой определение специфических правил и обязанностей всех участников доверительных отношений, а также оснований для их возникновения, изменения и прекращения.

Таким образом, чтобы разобраться с понятием траста и его разновидностями, необходимо анализировать не только его особенности и условия создания, но и специфику юрисдикции, где он был создан.