NDA, NCA, NSA

Non-disclosure agreement (NDA) — договор о конфиденциальности или о неразглашении конфиденциальной информации, коммерческой тайны, которая стала известна в процессе сотрудничества между контрагентами. Это один из самых распространенных «технических» договоров в сфере ІТ: он почти всегда заключается между бизнес-партнерами, между стартапером и инвестором, между заказчиком и разработчиком, между ІТ-компанией и юридическими консультантами.

В Украине NDA служит дополнительной «психологической защитой» от недобросовестных действий контрагентов, а в отношениях с нерезидентами он и вовсе обязателен

NDA должен обязательно определять:

  • какая информация считается конфиденциальной (программные коды, базы данных, технологии, дизайн, бизнес-идеи, содержание договоренностей, клиенты, партнеры и т.д.). Перечень должен быть полным, конкретным и однозначным;
  • способы передачи конфиденциальной информации;
  • что является неправомерным разглашением конфиденциальной информации, то есть разрешенные способы ее распространения (письменно, устно, путем отправки на электронный адрес, загрузки на облако и т.п.);
  • допустимые случаи раскрытия информации;
  • меры по защите данных (хранить информацию определенным образом, не использовать определенные ресурсы);
  • срок действия NDA (обычно 2, 5 или 10 лет, причем обязанность не разглашать конфиденциальную информацию сохраняется как во время действия основного договора, так и некоторое время после его окончания);
  • ответственность за разглашение (штраф, возмещение стоимости утраченной информации, упущенной выгоды). Чтобы избежать необходимости доказывать сумму ущерба, санкции за разглашение следует указать в твердой сумме.

 

Non-compete agreement (NCA)  договор о «неконкуренции». Он выполняет несколько функций:

  • защищает заказчика/работодателя от возможной конкуренции со стороны подрядчика/работника, который после завершения сотрудничества решит создать бизнес в той же сфере или на той же территории, работать на прямого конкурента;
  • предотвращает утечку уникальных знаний, навыков, идей, технологий заказчика/работодателя, контактов клиентов, бизнес-практики;
  • помогает заказчику/работодателю удержать квалифицированных специалистов;
  • имеет «психологическое воздействие» на работника/подрядчика.

Заключение NCA — нормальная практика для многих стран Европы (Германия, Нидерланды, Франция и др.) и США (кроме некоторых штатов). В таком случае NCA подчиняется праву иностранного государства и защищает в первую очередь интересы заказчика.

Заключение NCA — одно из обязательных условий сотрудничества заказчиков-нерезидентов с украинскими ІТ-компаниями или отдельными ІТ-специалистами

NCA должен определять:

  • сферу действия запрета конкуренции, очертив ее максимально подробно (например, разработка ПО для узкопрофильного бизнеса, работа на прямых конкурентов);
  • разумное ограничение по территории, на которую распространяется запрет конкурировать (для определения этой территории нужно учитывать специфику бизнеса);
  • разумный срок действия условия о неконкуренции;
  • достаточную компенсацию для работника/подрядчика за ограничения (единый платеж, бонусы к платежам по основному договору, компенсация неполученной прибыли). Этот аспект очень важен, ведь без взаимной выгоды NCA может быть признан таким, который ставит стороны в неравное положение. В частности, в США, ФРГ, Италии условием действительности договора является его взаимная полезность;
  • ответственность за нарушение NCA.

Также при заключении NCA необходимо учитывать особенности права, которому подчинен договор, и судебную практику. Например, в США NCA признаются в большинстве штатов, однако в Кремниевой долине не имеют юридической силы.

 Non-solicitation agreement (NSA)  договор о «непереманивании» специалистов и/или клиентов. NSA защищает компанию от ситуации, когда бывшие сотрудники используют наработанную базу клиентов для создания собственного бизнеса или при работе в другой компании, а конкуренты направляют предложения о работе чужим сотрудникам. Также возможно переманивание клиентов заказчиком. Заключенный NSA поможет, во-первых, предупредить такие случаи, а во-вторых, будет основанием для возмещения убытков и/или выплаты неустойки.

NSA защищает от переманивания клиентов и сотрудников и помогает сохранить конкурентоспособность на рынке

Как правило, NSA заключают с самыми квалифицированными специалистами, которые занимают высокие должности или непосредственно контактируют с клиентами.

NSA должен обязательно определять:

  • четкий перечень действий, которые составляют переманивание (трудоустройство, заключение договора подряда / о предоставлении услуг, предложения сотрудникам сменить место работы, а клиентам — выбрать другого партнера);
  • категорию сотрудников, которых нельзя переманивать;
  • положение о том, что сотрудники не ограничены в праве разорвать отношения с компанией, а клиенты — выбрать других контрагентов;
  • срок действия договора (как правило, для работников действует в течение двух лет после увольнения);
  • территорию, на которую распространяется ограничение (зависит от масштаба бизнеса);
  • сумму компенсации за непереманивание, соизмеримую самому ограничению;
  • ответственность за нарушение договора (возмещение убытков, выплата неустойки);
  • положение о возможности «выкупа» права в дальнейшем сотрудничать с клиентами (buyout), если невозможно избежать потери клиентов при разрыве отношений с сотрудником.

Команда ВигоЛекс имеет большой опыт подготовки проектов NDA, NCA и NSA для своих клиентов с учетом специфики их работы, потребностей, а также применимого права и юрисдикции.

Получить консультацию