Non-disclosure agreement (NDA) — договор о конфиденциальности или о неразглашении конфиденциальной информации, коммерческой тайны, которая стала известна в процессе сотрудничества между контрагентами. Это один из самых распространенных «технических» договоров в сфере ІТ: он почти всегда заключается между бизнес-партнерами, между стартапером и инвестором, между заказчиком и разработчиком, между ІТ-компанией и юридическими консультантами.
В Украине NDA служит дополнительной «психологической защитой» от недобросовестных действий контрагентов, а в отношениях с нерезидентами он и вовсе обязателен
NDA должен обязательно определять:
- какая информация считается конфиденциальной (программные коды, базы данных, технологии, дизайн, бизнес-идеи, содержание договоренностей, клиенты, партнеры и т.д.). Перечень должен быть полным, конкретным и однозначным;
- способы передачи конфиденциальной информации;
- что является неправомерным разглашением конфиденциальной информации, то есть разрешенные способы ее распространения (письменно, устно, путем отправки на электронный адрес, загрузки на облако и т.п.);
- допустимые случаи раскрытия информации;
- меры по защите данных (хранить информацию определенным образом, не использовать определенные ресурсы);
- срок действия NDA (обычно 2, 5 или 10 лет, причем обязанность не разглашать конфиденциальную информацию сохраняется как во время действия основного договора, так и некоторое время после его окончания);
- ответственность за разглашение (штраф, возмещение стоимости утраченной информации, упущенной выгоды). Чтобы избежать необходимости доказывать сумму ущерба, санкции за разглашение следует указать в твердой сумме.
Non-compete agreement (NCA) — договор о «неконкуренции». Он выполняет несколько функций:
- защищает заказчика/работодателя от возможной конкуренции со стороны подрядчика/работника, который после завершения сотрудничества решит создать бизнес в той же сфере или на той же территории, работать на прямого конкурента;
- предотвращает утечку уникальных знаний, навыков, идей, технологий заказчика/работодателя, контактов клиентов, бизнес-практики;
- помогает заказчику/работодателю удержать квалифицированных специалистов;
- имеет «психологическое воздействие» на работника/подрядчика.
Заключение NCA — нормальная практика для многих стран Европы (Германия, Нидерланды, Франция и др.) и США (кроме некоторых штатов). В таком случае NCA подчиняется праву иностранного государства и защищает в первую очередь интересы заказчика.
Заключение NCA — одно из обязательных условий сотрудничества заказчиков-нерезидентов с украинскими ІТ-компаниями или отдельными ІТ-специалистами
NCA должен определять:
- сферу действия запрета конкуренции, очертив ее максимально подробно (например, разработка ПО для узкопрофильного бизнеса, работа на прямых конкурентов);
- разумное ограничение по территории, на которую распространяется запрет конкурировать (для определения этой территории нужно учитывать специфику бизнеса);
- разумный срок действия условия о неконкуренции;
- достаточную компенсацию для работника/подрядчика за ограничения (единый платеж, бонусы к платежам по основному договору, компенсация неполученной прибыли). Этот аспект очень важен, ведь без взаимной выгоды NCA может быть признан таким, который ставит стороны в неравное положение. В частности, в США, ФРГ, Италии условием действительности договора является его взаимная полезность;
- ответственность за нарушение NCA.
Также при заключении NCA необходимо учитывать особенности права, которому подчинен договор, и судебную практику. Например, в США NCA признаются в большинстве штатов, однако в Кремниевой долине не имеют юридической силы.
Non-solicitation agreement (NSA) — договор о «непереманивании» специалистов и/или клиентов. NSA защищает компанию от ситуации, когда бывшие сотрудники используют наработанную базу клиентов для создания собственного бизнеса или при работе в другой компании, а конкуренты направляют предложения о работе чужим сотрудникам. Также возможно переманивание клиентов заказчиком. Заключенный NSA поможет, во-первых, предупредить такие случаи, а во-вторых, будет основанием для возмещения убытков и/или выплаты неустойки.
NSA защищает от переманивания клиентов и сотрудников и помогает сохранить конкурентоспособность на рынке
Как правило, NSA заключают с самыми квалифицированными специалистами, которые занимают высокие должности или непосредственно контактируют с клиентами.
NSA должен обязательно определять:
- четкий перечень действий, которые составляют переманивание (трудоустройство, заключение договора подряда / о предоставлении услуг, предложения сотрудникам сменить место работы, а клиентам — выбрать другого партнера);
- категорию сотрудников, которых нельзя переманивать;
- положение о том, что сотрудники не ограничены в праве разорвать отношения с компанией, а клиенты — выбрать других контрагентов;
- срок действия договора (как правило, для работников действует в течение двух лет после увольнения);
- территорию, на которую распространяется ограничение (зависит от масштаба бизнеса);
- сумму компенсации за непереманивание, соизмеримую самому ограничению;
- ответственность за нарушение договора (возмещение убытков, выплата неустойки);
- положение о возможности «выкупа» права в дальнейшем сотрудничать с клиентами (buyout), если невозможно избежать потери клиентов при разрыве отношений с сотрудником.
Команда ВигоЛекс имеет большой опыт подготовки проектов NDA, NCA и NSA для своих клиентов с учетом специфики их работы, потребностей, а также применимого права и юрисдикции.