5 правил соглашения о конфиденциальности Виктория Соколюк

Юрист

08.04.2021

 

Ограничительные соглашения — договоры о неразглашении конфиденциальной информации, о неконкуренции и о непереманивании (NDA, NCA, NSA) — уже давно стали частью практики сопровождения IT-компаний. Их заключают с заказчиками, в том числе иностранными, а также с сотрудниками и независимыми подрядчиками.

В то же время, учитывая специфику украинского законодательства, не всегда можно рассчитывать на защиту в суде в случае нарушения таких договоров. Чтобы избежать проблем, нужно придерживаться 5 основных правил, которые следует учесть в каждом NDA.

   1. Защищенная информация должна быть четко определена.

В надлежащем договоре о неразглашении должно быть четко прописано, что считается конфиденциальной информацией и как ее можно использовать. Если в NDA конкретно не указано, что считается конфиденциальной информацией, суды могут интерпретировать это определение за вас и не всегда в вашу пользу.

Конфиденциальная информация должна быть идентифицируемой: не допускайте чрезмерной широты и размытости.

Определение «конфиденциальная информация» может и должно отличаться в каждой конкретной ситуации. Таким образом, для каждого NDA крайне важно в первую очередь четко определять материалы, которые должны (и не должны) считаться конфиденциальными. Эти материалы включают, помимо прочего, устные беседы, письменные заметки, анализ и документы, подготовленные с использованием конфиденциальной информации.

При наличии разногласий по поводу определения конфиденциальности стоит обратиться к делу Pharand Ski Corp. v. Alberta 1991 года, установившему прецедент факторов, которые необходимо учитывать при составлении NDA:

  1. Степень, в которой данные известны за пределами бизнеса владельца.
  2. Степень, в которой они известны сотрудникам и другим лицам, участвующим в бизнесе владельца.
  3. Степень мер, принятых владельцем для сохранения тайны информации.
  4. Ценность информации для принимающей стороны, а также ее конкурентов.
  5. Количество денег и усилий, затраченных на разработку информации.
  6. Легкость или сложность, с которой информация может быть надлежащим образом получена или скопирована другими.

  2. Защищенная информация должна быть действительно тайной и не противоречить публичному порядку и интересу.

Нельзя относить к конфиденциальной информацию, которая является общедоступной или естественной в определенной индустрии, а также полученную до заключения NDA. Предоставляемые данные должны быть ограничены и действительно необходимы для достижения заявленной цели.

5 правил соглашения о конфиденциальностиОбычно NDA определяет, что любая информация, относящаяся к продуктам, услугам, рынкам, клиентам, исследованиям, программному обеспечению, разработкам, изобретениям, проектам, чертежам, клиентским предложениям, финансовым данным и другим предметам, должна оставаться конфиденциальной.

Также важно вносить в договор исключения. Если вы планируете использовать NDA, не содержащий определения того, что не является конфиденциальным, не удивляйтесь, когда контрагент пришлет вам пересмотренный или размеченный NDA, включающий большой список правок в виде подробных исключений. Этот список может включать информацию, уже имеющуюся у принимающей стороны, или данные, которые находятся в общественном достоянии и могут быть признаны общедоступными, или данные, которые в силу своей природы должны раскрываться.

Нет никаких нарушений, если конфиденциальная информация раскрыта:

  • в соответствии с требованиями закона;
  • в соответствии с действующим постановлением суда;
  • по мере необходимости для установления прав сторон в споре.

В деле № 910/2006/20За Хозяйственного суда города Киева по иску Maters Marketing LLC к Павлову Юрию Николаевичу об обязательстве совершить определенные действия и взыскании штрафа в размере 5000 долларов США суд решил, что иск не подлежит удовлетворению. Он заключил, что нет оснований считать информацию конфиденциальной, так как веб-страницы истца находились в открытом доступе в сети Интернет до момента регистрации доменного имени, которое принадлежит ответчику, что указывает на то, что соответствующая информация подрядчиком была получена из сети Интернет, а не на основании договора подряда. Информация, размещенная в открытом доступе, по умолчанию не может считаться конфиденциальной.

  3. Штрафные санкции должны быть предусмотрены заранее.

NDA должен определять последствия его нарушения. Они могут включать заранее оцененные убытки, прекращение трудового договора или расторжение договора и присуждение гонорара другой стороне.

В большинстве случаев очень сложно доказать размер вреда, причиненного нарушением NDA. Поэтому в положениях об ответственности лучше указать четко определенные штрафы, а не общее положение о возмещении ущерба. Это объясняется тем, что размер последнего, в отличие от штрафных санкций, нужно доказывать в суде.

Например, в деле № 922/4148/19 за 29 мая 2020 года Хозяйственный суд Харьковской области по иску Code & Care LLC к Воронцову Андрею Борисовичу, согласно которому истец требовал взыскать с ответчика убытки в размере 19 496 долларов США, истцу было отказано. Для применения выбранной истцом меры ответственности — возмещения ущерба — истец должен был доказать, а суд — установить наличие в действиях ответчика противоправного поведения, убытков, причинной связи между противоправным поведением и убытками.

При рассмотрении дела истцом не было доказано надлежащими, допустимыми и достаточными доказательствами наличие всех элементов состава правонарушения, необходимых для наступления гражданско-правовой ответственности ответчика. Таким образом, исковые требования Code & Care LLC к Воронцову Андрею Борисовичу признали необоснованными и такими, которые удовлетворению не подлежат.

Можно выделить два ключевых пункта, которые должен учитывать хорошо составленный раздел о средствах правовой защиты:

  1. Действия по устранению последствий нарушения конфиденциальности, которые могут отличаться в зависимости от того, было ли нарушение преднамеренным.
  2. Компенсация за любые убытки или ущерб (включая претензии третьих лиц), возникшие в результате нарушения договора.

  4. Правильно прописывайте срок.

Отсутствие разумных временных рамок, в течение которых должно длиться обязательство по соблюдению конфиденциальности, — самая распространенная ошибка в соглашениях о неразглашении.

Некоторые компании указывают нереалистичную продолжительность, в то время как другие вовсе упускают эту важную деталь. При этом возникает риск аннулирования соглашения из-за его недействительности.

Для одной стороны чем дольше срок NDA, тем лучше. В зависимости от характера бизнеса сведения могут быть важными как сегодня, так и через 20 лет. А значит, их обладатель будет стремиться защищать и обеспечивать конфиденциальность этой информации как можно дольше.

Однако немногие принимающие стороны подпишут бессрочные или очень долгосрочные соглашения о неразглашении: это может сделать их уязвимыми с юридической точки зрения или ограничить их действия.

  5. Требования и обязанности сторон должны быть конкретными.

Соглашение о неразглашении информации должно определять обязательства и требования каждой стороны. Особенно это касается получателя информации, который обязан защищать конфиденциальность данных и воздерживаться от их использования в личных целях.

В большинстве случаев сохранение конфиденциальности информации предполагает принятие разумных мер для предотвращения доступа к ней других лиц. Этот раздел NDA должен быть определен в деталях, чтобы сторона, требующая конфиденциальности, могла подать иск о возмещении ущерба при нарушении условий договора.

5 правил соглашения о конфиденциальности

Существенные условия договора NDA

Законодательством Украины не предусмотрено специальных требований к условиям соглашений о конфиденциальности, но чтобы NDA считался действительным, его стороны должны согласовать хотя бы условия о предмете договора:

  1. Перечень сведений, составляющих конфиденциальную информацию.
  2. Обязательства получателя конфиденциальной информации не разглашать такую информацию без согласия ее владельца.

Дополнительно в NDA следует предусмотреть такие условия:

  1. Порядок передачи конфиденциальной информации и фиксации такой передачи.
  2. Способы и цель использования конфиденциальной информации.
  3. Ответственность за нарушение NDA получателем конфиденциальной информации, его работниками или контрагентами.

Как и каждый договор, документ также должен содержать следующие положения:

  • стороны договора;
  • толкование понятий договора;
  • определение предмета договора;
  • срок и условия, в соответствии с которыми данная информация не считается конфиденциальной;
  • четкое определение прав и обязанностей сторон по конкретным условиям режима ограниченного доступа к охраняемой информации;
  • нормы права и юрисдикция, согласно которым регулируются отношения этого договора;
  • порядок разрешения споров.

Важным положением в договоре о неразглашении является требование о возвращении конфиденциальной информации. Это предусмотрение возврата всех носителей, на которых содержатся такие данные, и уничтожения конфиденциальной информации, которая находится на личных электронных ресурсах или носителях другой стороны.

Сфера действия NDA

Соглашение о неразглашении информации является важным инструментом, используемым юридическими и физическими лицами. Сотрудники и контрагенты в ходе общей деятельности с компанией получают доступ к конфиденциальной информации или коммерческой тайне. Это могут быть списки и контакты клиентов, их потребности, подбор программного обеспечения для автоматизации процессов, сведения о продуктах компании, планы дальнейшего финансового развития и уникальные производственные процессы.

Разглашение конфиденциальной информации может нанести материальный ущерб компании, привести к потере ее клиентской базы и авторитета на рынке. Во избежание таких неприятных последствий и создаются договоры NDA, которые в Украине, в странах ЕС, США, Канаде служат законным инструментом защиты интересов бизнеса и работодателя.

Каждый бизнес индивидуален — и каждое соглашение о неразглашении должно отличаться. Разными бывают и стороны, поэтому важно быть открытым для переговоров и обсуждений по конкретному договору NDA.