Геннадий Чебанов

Юрист

15.08.2022

Не секрет, что начиная с 01 января 2020 года украинские компании и граждане Украины, владеющие или контролирующие иностранные компании (структуры), должны сообщить о создании или приобретении доли в контролируемой иностранной компании (так называемой КИК), а также отчитываться о доходах КИК и платить с них налоги в Украине.

Об этом неоднократно писали и предупреждали с момента принятия известнейших изменений в Налоговый кодекс (далее – НКУ) в 2020 году. Среди прочих мы рассматривали отдельные нюансы, связанные с КИК, в одной из наших статей. Однако из-за войны и в силу ряда объективных и субъективных обстоятельств большинство украинцев, к сожалению, об этом забыли. А зря…

Кого касаются правила КИК

Согласно 39² НКУ, физическое лицо – резидент Украины обязано сообщать контролирующему органу:

• о каждом непосредственном или опосредованном приобретении доли в иностранном юридическом лице или
• о начале осуществления фактического контроля над иностранным юридическим лицом, что приводит к признанию такого физического лица контролирующим лицом в соответствии с требованиями НКУ;
• учреждение, создание или приобретение имущественных прав на долю в активах, доходах или прибыли образования без статуса юридического лица.

При этом контролером КИК признается физическое или юридическое лицо, которое:

• владеет в иностранном юридическом лице долей в размере более 50%; или
• долей в размере более 10% (для 2022 и 2023 отчетных периодов – более 25%), если несколько резидентов Украины владеют в этом юридическом лице долями, размер которых в совокупности составляет 50% и более; или
• осуществляет фактический контроль над иностранным юридическим лицом отдельно или вместе с другими резидентами Украины – связанными лицами.

Таким образом, если гражданин Украины или украинская компания открыли новое юридическое лицо за границей или приобрели право собственности на долю в иностранной компании, а может и наоборот уже успели ликвидировать или продать иностранную компанию, то в течение 60 дней со дня такого приобретения (начала осуществления фактического контроля) или отчуждение (прекращение фактического контроля), они должны отправить в налоговое уведомление по специально установленной форме.

Отдельный вопрос возникает в отношении лиц, владевших иностранными компаниями свыше 60 дней до 01 января 2020 года. Должны ли они декларировать существование КИК?

К примеру, Главное управление ГНС в Закарпатской области, в сообщении от 08.06.2022 г. «О представлении ФЛ – резидентами сообщения о приобретении участия в контролируемых иностранных компаниях (КИК)» отмечает, что, если приобретение доли в контролируемой иностранной компании состоялось до 31.12.2021 оснований для подачи уведомления не возникает, поскольку уведомление подается в контролирующий орган, в частности, физическими лицами – резидентами Украины по факту такого приобретения, что произошло начиная с 01.01.2022.

Мы также соглашаемся с такой позицией, однако подчеркиваем, что в случае, если в иностранной компании, зарегистрированной до 01 января 2022 года, произошли изменения в системе корпоративного управления (смена собственников, ликвидация и т.п.), то налоговую следует уведомить в течение 60 дней с момента соответствующей изменения.

Как сообщить органам налоговой службы о КИК?

Форма и порядок представления в контролирующий орган уведомления о приобретении (начало осуществления фактического контроля) или отчуждения доли (прекращения фактического контроля) резидентом в иностранном юридическом лице или имущественных прав на долю в активах, доходах или прибыли образования без статуса юридического лица, утвержденные приказом Министерства финансов Украины от 22.09.2021 г. № 512 (далее – Приказ).

Согласно п. 7 указанного Приказа уведомление направляется в контролирующий орган по основному месту учета физического лица – резидента и основному месту учета юридического лица – резидента. Отправка Сообщения осуществляется средствами электронной связи в электронной форме.

Следует отметить, что в случае возникновения оснований для декларирования у нескольких лиц, уведомление посылается в отношении каждого лица отдельно (см. п. 8 Приказа).

Планировалось, что ответное сообщение можно будет сделать по ссылке.

Как часто нужно сообщать налоговым органам о КИК?

Контроллеры КИК обязаны подать соответствующее уведомление налоговым органам в течение 60 дней с момента открытия/приобретения фактического контроля/ликвидации КИК, а также обязаны ежегодно представлять отчет о своих КИК одновременно с представлением годовой декларации об имущественном состоянии и доходах или налоговой декларации по налогу на прибыль предприятий за соответствующий календарный год.

В то же время, первым отчетным годом является 2022 год, но контролеры КИК имеют право подать отчет о КИК за 2022 год одновременно с представлением годовой декларации об имущественном положении и доходах (подается обычно до 1 мая) или налоговой декларации по налогу на прибыль предприятий (подается обычно до 1 марта) уже за 2023 год (то есть в 2024 году) с включением указанной в таком отчете скорректированной прибыли КИК в показатели соответствующих деклараций за 2023 год.

Таким образом, первый отчет о КИК должен быть представлен в 2023 году (до 1 мая 2023) за период 2022 года или в 2024 году (до 1 мая 2024 года) за период 2022–2023 года.

Война… Карантин… А нужно ли сообщать? Не до того…

ГНС Украины в сообщении «Особенности контроля за международным налогообложением в условиях военного положения» от 03.08.2022 г. напомнила, что физические и юридические лица — резиденты Украины присылают в контролирующий орган соответствующее уведомление и подчеркнула, что «обязанность такого представления остается и сегодня».

А если не сообщить?

Законом предусмотрена административная, уголовная и имущественная ответственность за непредставление или несвоевременное представление сообщения о КИК. Хотя в 2022-2023 годах нормы о возможности привлечения к административной или уголовной ответственности временно не применяются (см. п. 54. Подразделения 10 Переходных положений НКУ),

Что касается имущественной ответственности, то закон предусмотрел большие суммы штрафов, в частности в 2022 году:

1. 239 300 грн. (100 размеров ПМ [1]) – за непредставление отчета о КИК. Штраф налагается за каждый факт неотображения в отчете КИК и/или за все неотраженные суммы;
2. 2 393 грн. (1 размер ПМ за каждый календарный день неподачи, но не более 50 размеров ПМ (не более 119 650 грн.) – за несвоевременное представление отчета КИК;
3. 3% суммы дохода КИК или 25% скорректированной прибыли КИК за соответствующий год, не отраженных в отчете КИК — за неотображение в отчете КИК сведений о имеющихся у вас КИК;
4. 717 900 грн. (300 размеров ПМ) – за несообщение контролером КИК в течение 60 дней информации об изменениях в деятельности КИК или осуществлении фактического контроля за КИК, создания образований без статуса юридического лица;
5. 3% суммы дохода КИК – за непредставление (представление не в полном объеме) документации по трансфертному ценообразованию.

Максимальный штраф не может превышать 2 393 000 грн. (1000 размеров ПМ). При этом следует отметить, что уплата штрафов не освобождает собственника КИК от обязанности подать отчет о КИК и подтверждающих документов.

Ой, а я уже пропустил сроки… Теперь меня оштрафуют?

Вышеприведенные колоссальные имущественные штрафы могли бы уже стать реальностью…. если бы не пандемия и война…

Во-первых, в настоящее время действуют положения п. 52¹ подраздела 10 раздела ХХ «Переходные положения» НКУ, в соответствии с которыми, за нарушение налогового законодательства, совершены в течение периода с 1 марта 2020 по последний календарный день месяца (включительно), в котором завершается действие карантина, установленного Кабинетом Министров Украины на всей территории Украины с целью предотвращения распространения на территории Украины коронавирусной болезни (COVID – 19), штрафные санкции не применяются.

А во-вторых, во время войны действуют специальные нормы по возможности выполнения налоговых обязанностей (более подробно – см. сообщение ГНС Украины от 03.08.2022 г.).

Следовательно, обязанность сообщать о КИК сегодня действует, однако если возможности выполнить эту обязанность нет, то налогоплательщик должен это сделать, если у него возникнет такая возможность или в течение 6 месяцев после прекращения или отмены военного положения. При этом штрафные санкции за невыполнение налоговых обязанностей в настоящее время не применяются.

Учитывая, что автоматический обмен налоговой информацией уже стал реальностью, а война и пандемия рано или поздно закончатся, мы настоятельно рекомендуем нашим клиентам не медлить с представлением сообщения о КИК и включать данные в ежегодные декларации о прибыли. Помочь с этим может команда профессионалов ВигоЛекс.

[1] ПМ – размер прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленный на 1 января налогового (отчетного) года. По состоянию на 01.01.2022 г. ПМ составляет 2393 грн.