anna

Анна Буяджи

Управляющий партнер, адвокат, директор адвокатского объединения VigoLex

17.01.2022

С 1 января 2022 года начали действовать новые правила налогообложения контролируемых иностранных компаний (КИК), хотя с момента принятия пресловутых изменений в Налоговый кодекс фактически прошел год. Несмотря на это, споры на тему отнесения трастов к КИК не утихают. В этой статье мы попытаемся разобраться, может ли траст определяться как КИК и в каких случаях? Ответ на этот вопрос напрямую зависит от вида траста, а также от степени контроля лицом над трастом.

Как известно, Законом Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины об усовершенствовании администрирования налогов, устранении технических и логических несогласованностей в налоговом законодательстве» от 16.01.2020 года № 466 вводится новое понятие КИК, под которым понимается компания, которая зарегистрирована за границей и находится под контролем резидента Украины. В категорию КИК попадают не только юридические лица, но и образования без статуса юридического лица, например, партнерства, трасты, фонды. Резидент Украины, владеющий КИКом, должен подать отчет и заплатить налоги со скорректированной прибыли КИК, если:

  1. его доля в иностранной компании составляет более 50%;
  2. его доля в иностранной компании совместно с другими резидентами Украины составляет более 10% (совместно 50% и более);
  3. он осуществляет фактический контроль над иностранной компанией.

Наибольшее внимание следует уделить фактору осуществления «фактического контроля» в трасте. Кроме того, следует рассмотреть вопрос о юридическом контроле над трастом.

shutterstock 1341139439

Юридический контроль над трастом имеет место, когда физическое/ юридическое лицо (как учредитель траста):

  1. влияет на принятие юридически значимых решений по управлению трастом, в частности: определяет юридическую судьбу имущества, согласовывает условия по существенным условиям сделки, дает доверительному собственнику указания, обязательные к исполнению;
  2. имеет право требовать уплаты в его пользу доли прибыли или дохода (кроме как в пределах, четко определенных условиями траста);
  3. имеет право прямо или опосредованно распоряжаться имуществом, переданным в траст;
  4. имеет право на получение имущества в случае прекращения траста (за исключением случая, когда такое лицо является бенефициаром траста и соответствующее право прямо предусмотрено условиями траста).

Кроме того, физическое/юридическое лицо осуществляет «фактический контроль» над трастом, когда:

  1. лицо оказывает решающее влияние на решение доверительного собственника (траста);
  2. лицо может заменить лиц, осуществляющих управление активами траста;
  3. лицо может оказать решающее влияние на решение о распределении прибыли.

Вместе с тем юридический контроль над трастом не будет признаваться в случаях, когда:

  1. учредитель траста (доверитель) не имеет права предоставлять прямо или опосредованно распоряжение о выплате в его пользу прибыли или дохода от управления трастом (за исключением того случая, когда он является бенефициаром траста и такая выплата отвечает условиям траста. И даже в последнем случае он имеет право требовать осуществления выплаты, а не давать обязательных указаний доверительному собственнику);
  2. учредитель не имеет права распоряжаться прямо или косвенно прибылью или доходом, полученным от управления трастом;
  3. учредитель не имеет права на возврат ему имущества, которое входит в трастовую массу (так называемого трастового фонда). Другими словами, траст является безотзывным;
  4. учредитель единолично или совместно с другими бенефициарами не имеет права прекратить действие траста (кроме случаев, прямо предусмотренных законом или документом о создании траста);
  5. учредитель не осуществляет фактического контроля над трастом.

Таким образом, если лицо не имеет юридического и фактического контроля над трастом, как, например, в «классическом» безотзывном англо-американском или слепом трасте, то такой траст не будет считаться КИК для этого лица, а потому оно не должно будет платить налоги с прибылей КИК.

В свою очередь номинальные трасты, безотносительно к формальному владению трастом, а также отзывные трасты с высокой вероятностью будут признаны налоговыми органами КИКами со всеми вытекающими из этого последствиями.

Очевидно, что в каждом конкретном случае для ответа на вопрос, попадает ли траст под определение КИК, следует учитывать и анализировать все обстоятельства дела.