Анна Буяджи

Управляющий партнер, адвокат, директор адвокатского объединения «VigoLex»

29.12.2021

Одним из наиболее сложных вопросов в теории доверительных отношений являются вопросы правовой природы прав на имущество у разных субъектов доверительных правоотношений, а также понятие и объем бенефициарной собственности. Кстати, объем полномочий собственника зависит не только от того, отношения ли это траста, или других форм управления имуществом, но и от конкретной юрисдикции, где возникали соответствующие отношения. Такое положение дел объясняется принципиально разными подходами к пониманию титула собственника в странах общего и континентального права.

Так, в странах англо-американской системы права существует общепризнанное правило, что в «классическом» трасте право собственности навсегда переходит к доверительному собственнику в момент создания траста. С этого момента первоначальный собственник не только теряет свои права на имущество – он лишается возможности совершать какие-либо действия по имуществу или оказывать любое влияние на трасты. Юридически и фактически единственным собственником имущества признается доверительный собственник, тогда как выгодоприобретатель имеет только бенефициарный интерес в трасте, то есть право требования к доверительному собственнику в рамках условий документа о создании траста (например, требовать уплаты определенной доли дохода от управления).

Однако со временем наряду с «классическими» трастами возник целый ряд конструкций управления имуществом, когда юридически право собственности на имущество переходит, а фактически бенефициар (может быть или первоначальным владельцем, назначившим себя выгодоприобретателем, или третьим лицом) получает возможность формально или неформально влиять на процесс управления трастом, давать обязательные для выполнения указания доверительному собственнику и т.п. В таком случае начали говорить о «номинальных» трастах, т.е. трастах, где доверительный собственник выполняет права собственника «номинально». Соответственно, в таком случае предполагается, что выгодоприобретатель имеет бенефициарное право на имущество, переданное в траст.

В частности, в праве Украины под понятием бенефициарной собственности имеются в виду права физического лица, которое независимо от формального владения имеет возможность оказывать решающее влияние на управление или хозяйственную деятельность юридического лица непосредственно или через других лиц.

Так, согласно п. 30 ч. 1 ст. 1 Закона Украины «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения» от 06.12.2019 г. № 361 конечным бенефициарным собственником является:

для юридических лиц – любое физическое лицо, оказывающее решающее влияние на деятельность юридического лица (в том числе через цепь контроля/владения);

для трастов, образованных в соответствии с законодательством страны их образования, – учредитель, доверительный собственник, защитник (при наличии), выгодополучатель (выгодоприобретатель) или группа выгодополучателей (выгодоприобретателей), а также любое другое физическое лицо, оказывающее решающее влияние на деятельность траста (в том числе через цепь контроля/владения);

для других подобных правовых образований – лицо, имеющее статус, эквивалентный или аналогичный лицам, указанным для трастов.

Признаком осуществления прямого решающего влияния на деятельность является непосредственное владение физическим лицом долей в размере не менее 25 процентов уставного (складочного) капитала или прав голоса юридического лица.

Признаками осуществления непрямого решающего влияния на деятельность являются:

— как минимум владение физическим лицом долей в размере не менее 25 процентов уставного (складочного) капитала или прав голоса юридического лица через связанных лиц, или

— осуществление решающего влияния путем реализации права контроля, владения, пользования или распоряжения всеми активами или их долей, права получения доходов от деятельности юридического лица, права решающего влияния на формирование состава, результаты голосования органов управления, а также

— совершение сделок, позволяющих определять основные условия хозяйственной деятельности юридического лица, принимать обязательные к исполнению решения, имеющие решающее влияние на деятельность юридического лица, траста или другого подобного правового образования, независимо от формального владения.

Указанный подход к пониманию бенефициарной собственности в корне отличается от подходов в странах общего права. Даже не просто отличается, а прямо ему противоречит, что свидетельствует о том, что, к сожалению, понятие траста и других трастообразных конструкций является не до конца понятным даже для законодателя.

С другой стороны, нужно быть объективным, поскольку подобное понимание бенефициарной собственности не ново для контролирующих, в том числе и налоговых органов разных стран мира. Оно дает возможность уполномоченным органам «предъявлять претензии» настоящим собственникам имущества, а не лицам, которые владеют им только формально (то есть, хотя и являются юридическими собственниками имущества, однако не имеют никакого фактического контроля над имуществом).

Таким образом, чтобы определить, кто именно является конечным бенефициарным собственником в трасте, необходимо установить лицо, которое независимо от формального владения имеет реальное влияние на управление трастом, а также учитывать особенности каждой конкретной юрисдикции.