Анна Буяджи
Управляющий партнер, адвокат, директор адвокатского объединения VigoLex
05.04.2022
Несколько дней назад украинский IT-сектор взволновало заявление главы Закарпатской областной военной администрации Виктора Мыкита (далее – глава ЗОВА) о создании национального IT-кластера, который позволит, во-первых, поддержать IT-бизнес, значительная часть которого уже фактически переместилась на территорию области , во-вторых, повысит статус Закарпатья, в-третьих, направит часть налогов от деятельности IT-бизнеса именно в этот регион, а в-четвертых, поможет бронировать IT-специалистов от мобилизации в условиях военного положения.
Относительно первых двух тезисов замечаний нет. Действительно, область способна предоставить айтишникам возможность работать в коворкингах и офисных центрах. Для этого необходимо только обеспечить качественный интернет и поставить столы со стульями. По большому счету, это тот минимум, который нужен для IT-специалиста. Кроме того, не проблема юридически создать общественную организацию или союз (то, что называют IT-кластером), которая будет представлять интересы IT-компаний и отдельных IT-специалистов. Относительно повышения статуса области тоже понятно без лишних комментариев. Однако тезисы о направлении налогов, которые платит IT-отрасль, в Закарпатье и потенциальное бронирование IT-специалистов достаточно спорны.
К примеру, Харьковский IT-кластер выразил свое возмущение на счет направления налогов в бюджет Закарпатья. Поскольку Харьков в начале войны подвергся существенным бомбардировкам со стороны оккупантов, большинство представителей IT-бизнеса были эвакуированы в Закарпатье, однако они продолжают поддерживать свой регион, уплачивая налоги в харьковский бюджет. Релокация в Закарпатье с изменением места ведения предпринимательской/хозяйственной деятельности приведет к существенным потерям местного бюджета Харькова, что оценивается миллионами гривен.
Также вызывает удивление обещание председателя ЗОВА «бронировать айти-специалистов от призыва на военную службу во время мобилизации и военное положение…».
Основанием для бронирования, по словам главы ЗОВА, должно быть выполнение ряда требований, в частности IT-компании/ФЛП необходимо:
- На сайте Минэкономики подать заявление и зарегистрироваться как предприятие, намеревающееся перевести свою деятельность в Закарпатскую область.
- Перерегистрироваться в налоговой службе области.
- Стать на военный учет (при этом лицам, подлежащим призыву на военную службу, следует явиться в военкомат лично).
- Обратиться в ЗОВ с просьбой подать заявку на бронирование ІТ-специалиста, работающего в компании.
После получения заявки о бронировании ЗОВА должна передать ее Минэкономики, Миноброны и военной администрации, которые должны ее согласовать и издать приказ о бронировании.
Так этот процесс смотрится со слов главы ЗОВА. Однако есть нормативная сторона процедуры бронирования, которую никто не отменял, поэтому пока не будут внесены изменения в действующее законодательство Украины, вышеуказанная процедура просто не может быть реализована.
Начнём с начала. Согласно ч. 1 ст. Закону Украины «О мобилизационной подготовке и мобилизации» (далее – Закон) бронированию подлежат военнообязанные, работающие в органах государственной власти, других государственных органах, органах местного самоуправления и на предприятиях, в учреждениях и организациях, которым установлены мобилизационные задания (заказ), в случае если это необходимо для обеспечения функционирования указанных органов и выполнения мобилизационных задач (заказов). Такие военнообязанные не подлежат принятию в военном резерве.
Согласно ч. 2 указанной статьи организация, порядок, объемы и перечни должностей и профессий военнообязанных, подлежащих бронированию на период мобилизации и военное время, определяются этим Законом, актами Президента Украины и Кабинета Министров Украины. В настоящее время действует Постановление Кабмина от 3 марта 2022 г. № 194 «Некоторые вопросы бронирования военнообязанных в условиях правового режима военного положения».
Следовательно, военнообязанное лицо не подлежит принятию на службу при наличии следующих условий:
Во-первых, такое лицо работает в государственных органах, органах местного самоуправления и на предприятиях, в учреждениях и организациях (далее вместе – организации);
Во-вторых, указанным организациям установлены мобилизационные задания (заказы);
В-третьих, если бронирование конкретного лица необходимо для обеспечения функционирования и выполнения мобилизационных задач (заказов) организации;
В-четвертых, если соответствующая должность или профессия относится к перечню, определенному нормативно.
Другими словами, любая компания не может просто взять и «забронировать» своих работников, сколь бы ценными они ни были для компании.
Некоторые айтишники действительно работают в соответствующих организациях и выполняют мобзадачи (например, ИТ-специалист борется с кибератаками в Минобороне, Нацполиции или государственном предприятии). В таком случае они и без того могут избежать призыва на основании общих норм о бронировании. Для этого не нужно «переносить» орган госвласти или предприятие в Закарпатье. Здесь еще стоит упомянуть о письме Минцифры от 10.03.2022 № 1/06-1-1830, где Министерство просит другие органы государственной власти при проведении мобилизации «обеспечить для определенного круга лиц выполнять работу «воина на своем месте».
Есть еще один нюанс, на который следует обратить внимание. В вышеуказанных нормах законодательства везде речь идет о работниках (которые могут подлежать бронированию), то есть о лицах, которые находятся с компанией в трудовых отношениях, а не тех, кто выполняет определенную работу на основании гражданско-правовых договоров (как работает подавляющее большинство айтишников в Украине). Бронирование ФЛП и лиц, работающих сами на себя, в настоящее время не предусмотрено вообще. Пока не будут внесены изменения в базовый закон, об этом можно даже не говорить.
Даже если предположить, что будут внесены изменения в законодательство и специалисты, работающие в частных IT-компаниях, при определенных условиях будут подлежать бронированию от призыва на военную службу, релокация таких компаний все равно будет не на первом месте в государстве. Так, Минэкономики в своем разъяснении по поводу релокации компаний подчеркивает, что заявку может подать любое предприятие, однако «приоритет имеют стратегические предприятия и компании, производящие товары первой необходимости». IT -компании не выделяются среди других, поэтому вряд ли следует ожидать, что эти компании получат особую поддержку от Минэкономики.
В общем, в инициативе ЗОВА нет ничего плохого, напротив, она имеет много позитива, и заложенная в ней идея является, по сути, правильной. Каждый работник должен быть максимально эффективным на своем месте. Лучше создать условия для IТ-специалистов, чтобы они помогали государству в войне или пополняли государственный бюджет путем уплаты налогов. Однако нельзя обещать то, чего сейчас нет и не может быть до момента изменения закона.