Оптимизацию бизнес-процессов и повседневную жизнь современного человека практически невозможно представить без использования «облачных» сервисов. Google Drive, Microsoft OneDrive, iCloud и много других инструментов помогают обеспечивать гибкость операционной деятельности бизнеса независимо от его масштабов и специализации.

В этой статье мы попробуем разогнать облака неопределенности вокруг юридического, а именно договорного оформления использования «облачных» технологий и остановимся на модели Software-as-a-service (SaaS), поскольку по ней всегда возникает больше спорных вопросов.

И, как всегда, начнем с матчасти. Что же такое SaaS?

Программное обеспечение как услуга (SaaS) — это модель распространения программного обеспечения (ПО, софт), в которой поставщик делает программы доступными для пользователей через веб-браузер или приложение, размещая программы на так называемом «облаке». «Облако», или облачное хранилище данных (англ. сloud storage) – это способ хранения данных на многочисленных серверах, предоставляемых в пользование клиентам. В отличие от модели хранения данных на собственных серверах, приобретенных или арендованных специально для подобных целей, количество или внутренняя структура серверов пользователю не известна. Данные хранятся и обрабатываются в «облаке», которое, с точки зрения пользователя, является одним виртуальным сервером.

Пользователи не загружают и не апгрейдят back-end на своем устройстве (компьютер, смартфон, планшет), не могут его копировать и распространять, а потому лишь пользуются функционалом ПО в режиме онлайн. Пользователи работают с front-end и, соответственно, могут осуществлять настройки, связанные с доступом к такому сервису.

Именно по такой схеме мы ежедневно используем сервисы электронной почты, авторизируясь в системе путем введения логина и пароля, а также создаем файлы на Google Docs. Поставщик, в свою очередь, управляет всем, что касается ПО, включая безопасность, доступность, хранения данных, производительность.

Дела юридические

На первый взгляд, все понятно: поставщик размещает и обслуживает ПО, пользователь юзает его функционал. Однако, поскольку в соответствии с Договором ВОИС по авторскому праву ПО является объектом авторского права (один из видов прав интеллектуальной собственности) и охраняется как литературное произведение, возникает вопрос, какую договорную конструкцию следует выбрать для урегулирования отношений в SaaS. На практике случается множество вариантов — договор о предоставлении услуг, договор найма, лицензионный договор, смешанные договоры. Причем, больше всего SaaS контрактов заключаются как лицензионные договоры и предусматривают предоставление пользователю лицензии на использование софта поставщика. Такой подход имеет право на жизнь, но, учитывая правовую природу SaaS, он представляется не вполне обоснованным. 

Почему? Давайте попробуем разобраться.

Лицензионный договор VS Договор о предоставлении услуг

Если обратиться к украинскому законодательству, то в соответствии с ч. 1 ст. 1109 Гражданского кодекса Украины (ГК), по лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение на использование объекта права интеллектуальной собственности (лицензию) на условиях, определенных по взаимному согласию сторон с учетом требований ГК и другого закона. Поскольку в соответствии со ст. 433 ГК ПО является объектом авторского права и охраняется как литературное произведение, в таком случае необходимо также руководствоваться положениями специального Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах».

К важнейшим положениям лицензионного договора на использование ПО относятся: 1) положение о способах использования ПО — обращаем внимание, способы использования, не определенные в лицензионном договоре, считаются не предоставленными лицензиату; 2) вид лицензии — исключительная или неисключительная. Исключительная лицензия выдается только одному лицензиату и исключает возможность использования лицензиаром ПО и выдачи другим лицам лицензий на использование этого объекта в сфере, которая ограничена лицензией. Неисключительная лицензия не исключает возможности использования лицензиаром программного обеспечения в сфере, которая ограничена этой лицензией, и выдачи им другим лицам лицензий на использование этого объекта в указанной сфере; 3) срок действия договора; 4) территория действия; 5) вознаграждение за использование; 6) порядок передачи объекта; 7) право предоставлять сублицензии и тому подобное.

Большинство способов использования объектов авторского права по лицензионному договору (например, право распространять ПО, осуществлять переработку, адаптацию) предусматривают наличие экземпляра произведения, например, цифровой копии ПО, которая хранится на устройстве пользователя.

В модели SaaS все ПО находится на «облачной» инфраструктуре поставщика, а пользователь получает только разрешение на доступ к ним с целью использования функционала без возможности загрузить или скопировать софт.

Другими словами, пользователь получает услугу в результате доступа к онлайн-сервису (передача имейлов, создание, редактирование и сохранение документов и т.п.), а не софт как объект авторского права. ПО только используется поставщиком для предоставления определенной услуги.

Важной характеристикой любой услуги является качество. Представим, сотрудники вашей компании имеют корпоративную почту в почтовом сервисе, и однажды вместо важных сообщений они видят «error 404» и не могут войти в свой аккаунт. Бизнес остановился, сообщения не отправляются, а документы, сохраненные на «облаке», недоступны. Что делать в такой ситуации?

Действия поставщика в случае возникновения недостатков или нарушений, скорость их устранения и часы, в которых доступна техническая поддержка, а также меры безопасности должны быть предусмотрены договором об уровне обслуживания или Service level agreement (SLA), который и определяет границы ответственности. В случае возникновения проблем с работой сервиса, SLA обязывает поставщика устранять баги в установленные договором сроки, а пользователь будет иметь право требовать исполнения этого обязательства и, возможно, если это предусмотрено договором, требовать компенсации. Но на практике часто SLA не заключается как отдельный договор, а положение об уровне обслуживания включаются в договор о предоставлении услуг.

Прояснению быть

Итак, наиболее оптимальной договорной конструкции для регулирования отношений в SaaS является договор о предоставлении услуг доступа к онлайн-сервису, который соответствует сути, характеру отношений и объему прав и обязанностей поставщика и пользователя.

Конечно, каждое «облачное» решение требует индивидуального подхода. Вспомним только философию Microsoft — Software Plus Services (Программное обеспечение плюс услуги). По сути, речь идет о одновременное использование ПО по лицензии с устройством его на устройство и использование облачных сервисов.

Команда VigoLex готова взять на себя все сложные юридические вопросы, связанные с регулированием отношений в SaaS, и сохранить вам время для креатива и творчества.