Кочетков e1603892139334Кочетков Владимир

Старший юрист практики ІТ-права

26.10.2020

 

Отношения аутсорсинга – второе дыхание активно развивающихся IT-проектов. Традиционно Украина считается экспортером аутсорсинговых услуг. Однако, украинским IT-компаниям также нередко приходится обращаться за услугами к иностранцам, в частности, когда необходимы специалисты со знанием иностранных языков, доступом к отсутствующим в Украине технологиям, узкой специализацией, прочими специфичными навыками и ноу-хау.

Условия договора

Любой международный коммерческий договор подразумевает, с одной стороны, гибкость отношений, а с другой, необходимость их скрупулезной регламентации, чтоб излишняя гибкость не привела к разночтению. По своей природе аутсорсинговый договор — это договор оказания услуг, но со своей спецификой.

Объектом договора всегда является не процесс предоставления услуг (как в аутсаффинговых отношениях), а их результат, поэтому у договора должны быть явный критерий его исполнения (например, передача результатов услуг или истечения срока договора). Отсутствие явной цели отношений может повлечь признание договора недействительным или же переквалификацию отношений сторон. Результаты услуг предоставляются по исполнению договора целиком или же его обособленных этапов, так называемых «майлстоунов».

Исполнителем договора может быть:

  • юридическое лицо, специализирующееся на предоставлении аутсорсинговых услуг;
  • физическое лицо – уроженец gig-экономики, открытый к приглашению о сотрудничестве.

Оплата тоже может быть регламентирована на усмотрение сторон:

  1. предоплата;
  2. оплата каждого этапа;
  3. сдельная оплата (почасовая оплата, по факту принятия определенного количества объектов);
  4. оплата по окончанию договора.

Модели оплаты можно тасовать и комбинировать, но рекомендуем избегать бессрочных договоров с почасовкой – они создают лишние проблемы как заказчику, так и исполнителю услуг. Depositphotos 74218455 l 2015 cop

Права интеллектуальной собственности

Важнейшим ресурсом аутсорсинговых отношений считаются объекты интеллектуальной собственности. И этот аспект между сторонами взаимен. К сожалению, сейчас нередко принято считать услуги аутсорсера арендой «живого робота», без жизненного опыта, ноу-хау и амбиций. Хотя ценность высокоспециализированного аутсорсера как раз и заключается в его опыте, знаниях, наработках и технологиях – и отобрать это все у него невозможно ни практически, ни юридически.

Поэтому стороны должны еще в начале отношений четко регламентировать, кому будут принадлежать права на результаты услуг по их завершении. Например, при разработке ПО стороны могут распорядиться имущественными правами на объекты авторского права, созданные в результате аутсорсинговых услуг, следующим образом:

  1. Заказчик изначально владеет ПО, а аутсорсер лишь обслуживает и улучшает его, не получая никаких прав.
  2. Разработка ведется с нуля и все имущественные права принадлежат заказчику. Но полученные знания и ноу-хау из головы исполнителя извлечь невозможно, даже хирургически несмотря на оговорки о конфиденциальности.
  3. Аутсорсер предоставляет услугу, адаптируя свои технологии и наработки к требованиям заказчика. В таком случае заказчик не вправе претендовать на эксклюзивность владения полученными объектами, а лишь становится обыкновенным лицензиатом технологии.
  4. Возможно гибридное решение, где в проект вкладываются объекты интеллектуальной собственности обеих сторон и на выходе получается как объекты в собственности аутсорсера (готовый продукт), так и в собственности заказчика (технология, «движок», программные библиотеки). В этом случае необходима скрупулезная, многостраничная регламентация как имущественных, так и неимущественных прав сторон.

Кстати, не стоит забывать о неимущественных правах! В то время как программисты обычно равнодушны к факту признания своего авторства, практически всегда настаивают на неимущественных правах технические авторы, художники, дизайнеры и музыканты. Причем последние особо рьяны в своих требованиях и нередко привлекают к заключению договоров организации коллективного управления. Договор явно должен регламентировать распоряжение аутсорсером прав на:

  1. признание авторства;
  2. псевдоним;
  3. исполнение произведений;
  4. демонстрацию произведений (в портфолио, на мероприятиях и тому подобное);
  5. указание в титрах.

Аутсорсер может не использовать свои неимущественные права. Если аутсорсер готов распорядиться своими неимущественными правами, выбрав анонимность и отказ от включения работ в портфолио, – такое решение также обязательно включается в договор. Depositphotos 163405318 l 2015 cop

Конфиденциальность и запрет конкуренции

Плотное сотрудничество в рамках аутсорсинга подразумевает обмен сторонами ценной и конфиденциальной информации, сохранение секретности которой жизненно необходима для дальнейшей деятельности сторон. Договор должен содержать достаточно подробную регламентацию конфиденциальности.

Также часто стороны предусматривают ограничение будущей деятельности сторон. К примеру, запрет на предоставление услуги аутсорсера прямым конкурентам заказчика. Несмотря на широкую распространенность такой практики – такой запрет, как правило, разбивается об явное противоречие антимонопольному законодательству. Намного грамотней на некоторое время «растянуть» срок действия договора, в течении которого, аутсорсер, на условиях сдельной оплаты предоставляет обслуживание результата предоставления своих услуг, обучение заказчика и прочие информационные услуги. На такой срок требования отсутствия конкуренции будут иметь силу.

Правоприменение

В начале этой статьи уже упомянуто, что стороны трансграничных аутсорсинговых отношений свободны выбирать как применимое право, так и органі урегулирования конфликтов. Это могут быть:

  1. национальные суды страны одной из сторон;
  2. арбитраж;
  3. третейские суды, или
  4. пока еще экзотические методы решения споров, вроде медиации.

Стоит обратить внимание на то, что аутсорсинговые отношения практически не регламентированы законодательством, поэтому каждый аспект отношений стороны должен быть подробно прописан в договорах. Именно подписанные бумаги будут основным источником решения конфликтов. Даже если писать договор с нерезидентом простым и понятным языком, избегая юридической терминологии и тавтологии – текст разрастается как минимум до дюжины страниц. Чтобы ничего не упустить и не забыть в описании договорных отношений – стоит обратиться к квалифицированному специалисту, который специализируется в этой сфере и знаком с международным частным правом.

Потому не стесняйте обращаться к специалистам ВигоЛекс за помощью в оформлении международных аутсорсинговых договоров. Наши наработки не только позволяют закрепить в договоре предварительные договоренности сторон, а и позволят исключить разночтения условий и непонимание сторон в ходе будущего сотрудничества в сфере IT-аутсорсинга.