Олейник Юрий

Руководитель практики налогового права практики по вопросам недвижимости

14.10.2020

 

Уже стало хорошей традицией, когда правительство и народные депутаты каждые полгода публикуют инициативы или вносят в Верховную Раду Украины законопроекты, которые «призваны стимулировать рост ІТ-индустрии». Стоит только вспомнить желание Фонда развития человеческого капитала ввести так называемую «пятую группу ФЛП» и ограничения для ФЛП третьей группы в осуществлении ВЭД деятельности. Подобные инициативы наталкивались на шквальную критику представителей ІТ-индустрии, поскольку вместо надлежащих условий для развития предусматривали введение дополнительного налогового бремени.

Продолжая славную традицию, в конце июля и в августе 2020 года в Верховную Раду Украины было внесено ряд законопроектов, в частности законопроект № 3933 от 23.07.2020 г., альтернативный законопроект № 3933-1 от 10.08.2020 и законопроект № 3979 от 11.08.2020 г. По замыслу авторов, законопроекты призваны стимулировать развитие ІТ-индустрии в Украине. Также 03.09.2020 г. был опубликован Указ Президента Украины № 371/2020 «О мерах по созданию благоприятных условий для развития ІТ -индустрии в Украине».

Казалось бы, что все условия для стремительного развития украинской ІТ-индустрии вот-вот будут созданы, однако представители ІТ-бизнеса и в этот раз без особого восторга воспринимают предлагаемые нововведения, поэтому давайте подробно в них разберемся.

Предлагаемые налоговые нововведения

Начнем с законопроекта № 3933 от 23.07.2020 г. В пояснительной записке к нему указано, что его главной целью является достижение Украиной в ближайшие годы европейского и мирового лидерства в индустрии информационных технологий. Так, нормы указанного законопроекта предлагают перевести работников ІТ-компаний из уже давно всем знакомой схемы работы через ФЛП на трудовые отношения по КЗоТ, введя особый режим налогообложения, который предполагает:

• уменьшение налоговой нагрузки на зарплаты наемных работников до 10%, то есть 5% НДФЛ (вместо 18 %) + 5% ЕСВ (вместо 22%);
• освобождение наемных работников от обязанности платить 1,5% военного сбора;
• к доходам ІТ-компаний (субъектов индустрии информационных технологий) применяется ставка налога на прибыль с коэффициентом 0,5, то есть 9% (вместо 18%).

Чтобы подпадать под этот режим, компания должна иметь статус субъекта индустрии информационных технологий, то есть получать 90 % своего дохода от деятельности в этой сфере бизнеса, а удельный вес расходов на оплату труда должен быть не менее 50%. Зарплаты в такой компании должны быть не менее чем эквивалент 5 минимальных зарплат.

То есть применение льготных налоговых ставок НДФЛ и ЕСВ возможно только при условии, что заработная плата ІТ-специалиста составляет более 3 743 $ в месяц. В то же время средняя месячная зарплата IT-специалиста в Украине составляет $ 1 200-1 500. Следовательно, режим налогообложения, предложенный в законопроекте № 3933, однозначно не заработает, поскольку очень небольшое количество ИТ-компаний сможет его себе позволить.

Альтернативными являются Ззаконопроекты № 3979 от 11.08.2020 г. и №3933-1 от 10.08.2020 г. В частности, законопроект № 3979 предлагает концепцию цифровой бизнес-страны «Дія City» и определяет основные меры по стимулированию развития ІТ -индустрии. При этом, чтобы резиденты «Дія City» могли работать по специальным налоговым условиям, параллельно зарегистрирован законопроект №3933-1, который и предусматривает внесение изменений в налоговое законодательство Украины. В частности, законопроект № 3933-1 также предлагает перевести работников ІТ-сектора на трудовые отношения по КЗоТ, введя следующий особый режим налогообложения:

•   ставка НДФЛ в размере 5% (вместо 18%) и ставки ЕСВ в размере 5% (вместо 22%). В то же время, общая сумма уплаченного ЕСВ в месяц должна быть не меньше двукратного размера минимального ЕСВ (2 * 1039,06 грн. = 2078,12 грн.), вместо 1039,06 – фактически уплачивается сейчас с одного ФЛП;
• сохранена обязанность начислять и платить 1,5% военного сбора;
• вместо налога на прибыль ІТ-компании – упрощённый вариант налога на выведенный капитал со ставкой 18%. (касается только транзакций, связанных с выводом денег из компании – дивиденды, безвозвратная финпомощь и т.д.).

Также законопроект № 3933-1 устанавливает следующие критерии для компаний, которые хотят быть зарегистрированы как субъекты ІТ индустрии и иметь право на применение налоговых льгот:

компания по уставу и ЕГРПОУ осуществляют исключительно деятельность в сфере ІТ;

• среднемесячный размер заработной платы на уровне 1 200 евро у работников ІТ-индустрии (тех, кто непосредственно задействован в осуществлении видов деятельности ІТ);
• удельный вес расходов на оплату труда работников ІТ-компании должен быть не менее 70%;
• компания должна получать 70% от экспорта ІТ-услуг.

В то же время, вновь созданные компании могут стать субъектами ІТ-бизнеса только если они аривлекут инвестиции от венчурных фондов или других институциональных инвесторов минимум на 500 000 евро, или примут участие в акселерационной программе и получат от уполномоченного органа такой программы документ об успешном ее прохождении.

Также законопроектом № 3933-1 предусмотрены ограничения на привлечение субъектами ІТ-индустрии подрядчиков ФЛП на едином налоге. Так, любая оплата ФЛП на едином налоге приравнивается к доходу субъекта ИТ-индустрии и подлежит налогообложению по ставке 18%. Однако, в Переходных положениях НК Украины предлагается предусмотреть, что на период с 01.01.2021 г. до 31.12.2022 г. субъекты ІТ-сферы имеют право осуществлять выплаты ФЛП на едином налоге, если общая сумма таких операций не превышает 5% объекта налогообложения по результатам отчетного года.

Предполагается, что законопроект № 3933-1 вступит в силу с 01.01.2021 г., что уже нарушает принцип стабильности налогового законодательства (изменения в любые элементы налогов не могут вноситься позднее чем за шесть месяцев до начала нового бюджетного периода, в котором будут действовать новые правила). Впрочем, все, как всегда.

По нашему мнению, законопроект однозначно не подходит для ІТ-компаний, которым важно иметь гибкие трудовые отношения с ІТ-специалистами и сохранить уже сложившиеся условия налогообложения. Кроме того, налоговая нагрузка, при предлагаемой законопроектом № 3933-1 модели, может вырасти вдвое в сравнении с условиями работы через ФЛП на едином налоге.

Понимая отсутствие компромисса между законодателями и представителями ІТ-индустрии, в дело решил вмешаться сам Президент. Своим Указом № 371/2020 от 03.09.2020 г. он обязал Кабинет Министров Украины разработать временные положения об особенностях налогообложения зарплат ІТ-специалистов, заявил о либерализации трудовых отношений и о новом порядке процессуальных действий в ходе уголовного производства в ІТ-компаниях. На момент подготовки этой публикации соответствующие законопроекты от Кабинета Министров Украины еще не поступали. Интересно представить какие еще нововведения будут предложены ІТ-бизнесу.

Выводы

Авторы законопроектов должны понимать, что специфика работы ІТ-специалистов не подпадает под классические трудовые отношения за КЗоТ, который был принят еще в 1971 году. Именно та мобильность и гибкость трудовых отношений, вместе с понятными условиями налогообложения, являются ключевыми факторами, которые способствуют развитию ІТ-индустрии в Украине. Если же ІТ-компании будут насильно переводить с модели ФЛП на трудовые отношения, то вероятен риск, что большинство ІТ-предприятий просто сбежит из страны либо окончательно уйдет в тень. Надеемся, что до этого не дойдет.