Юрий Олейник

Руководитель практики налогового права и практики по вопросам недвижимости

24.12.2020

 

16 января 2020 года Верховная Рада Украины приняла закон «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно усовершенствования администрирования налогов, устранения технических и логических неувязок в налоговом законодательстве» («Закон №466»). Одним з главных нововведений Закона №466 стали правила контролируемых иностранных компаний (КИК), согласно которым физические или юридические лица — резиденты Украины будут уплачивать налоги с прибыли иностранных компаний, которые они контролируют.

Ожидалось, что первым отчетным периодом для целей КИК будет 2021 год, но 17 декабря 2020 года Верховная Рада Украины приняла Законопроект №4065, который предполагает отсрочку налогообложения КИК до 2022 года. Последствием этого станет неприменение штрафные санкций и пени за нарушение правил КИК в 2022 – 2023 гг. Также появилось уточнение, что информация о КИК, полученная в первые два отчетных года, не может быть использована как доказательство в криминальных делах.

Авторы законопроекта считают, что отсрочка позволит владельцам бизнеса должным образом подготовить свои структуры к нововведениям.

Давайте разберемся, что такое КИК, какие потенциальные налоговые последствия будут иметь правила КИК для собственников бизнеса и в каких случаях прибыль КИК может быть освобождена от налогообложения в Украине.

Что такое КИК и какие компании попадают под это определение?

Контролируемой иностранной компанией (КИК) признается любое юридическое лицо, которое зарегистрировано в иностранном государстве и находится под контролем физических или юридических лиц — резидентов Украины. Под юридическим лицом законодатель также понимает любые корпоративные образования (объединения), зарегистрированные в соответствии с законодательством иностранного государства без создания юридического лица: партнерства, трасты, фонды и т.п.

При этом иностранная компания признается контролируемой только при условиях, когда физические или физические лица — резиденты Украины:

1. Осуществляют юридический контроль, а именно:

• владеют долями иностранной компании в размере 50% и более или
• владеют долями иностранной компании, размер которых превышает 10% (в 2022 – 2023 гг. — 25%), если несколько физических (и/или юридических) лиц владеют долями, совокупный размер которых составляет 50% и более.

2. Либо осуществляют фактический контроль, а именно:

• дают указания обязательного характера органам управления иностранного юридического лица;
• ведут переговоры о заключении сделок иностранным юридическим лицом и согласовывают их ключевые условия, которые потом лишь формально утверждаются органами управления иностранного юридического лица;
• имеют доверенность на заключение существенных сделок от имени иностранного юридического лица;
• совершают банковские операции иностранного юридического лица или имеют возможность блокировать такие операции;
• указаны как бенефициары иностранного юридического лица при открытии банковских счетов.

Итак, если будет установлено, что резидент Украины осуществляет юридический или фактический контроль над иностранным юридическим лицом, то такое иностранное лицо будет считаться КИК этого резидента Украины. Тогда резидент Украины будет обязан уведомить налоговые органы о КИК и отчитываться о ней. Отчет о КИК подается одновременно с декларацией про имущественное положение и доходы (до конца апреля) или налоговой декларацией с ННП (до конца февраля).

Но эти обстоятельства еще не значат, что доходы КИК будут автоматически облагаться налогом в Украине, ведь контролирующее лицо имеет право воспользоваться освобождениями от налогообложения.

Потенциальные налоговые последствия правил КИК для владельцев бизнеса 

Украинские физические и юридические лица обязаны платить налог со скорректированного дохода своих КИК пропорционально доле, которую они контролируют. Например, если скорректированная прибыль КИК — 10 млн долл., а резидент Украины владеет корпоративными правами в размере 70%, то налогообложению на территории Украины будут подлежать только 70% всего скорректированного дохода КИК, то есть 7 млн долл.

Скорректированный доход КИК — это доход до налогообложения согласно неконсолидированной финансовой отчетности, составленной по стандартам бухгалтерского учета, которые применяются в соответствующей юрисдикции. Для каждой КИК он определяется отдельно.

Если законодательство иностранной юрисдикции не обязывает КИК составлять финансовую отчетность, контролирующее лицо должно самостоятельно сделать это согласно МСФО. В случае, когда налоговый орган имеет сомнения насчет достоверности финансовой отчетности КИК, он вправе потребовать письменное заключение аудиторской компании.

Если контролирующим лицом КИК признано физическое лицо, то скорректированный доход облагается налогом по ставке 18% ПН и 1,5% ВС. При этом ставка ПН может быть снижена до 9% или 5%, если КИК распределяет доход в пользу контролирующего лица. Если же контролирующим лицом КИК признано юридическое лицо, скорректированный доход облагается налогом по ставке 18% ННП.

Законодатель также предусмотрел положения, которые устраняют двойное налогообложение прибыли КИК. В частности, предусмотрено, что суммы ПН и ННП, которые подлежат оплате с дохода КИК, уменьшаются на сумму:

• корпоративного налога или другого аналогичного налога, который взимается согласно законодательству иностранных государств и был фактически уплачен КИК;
• налога, который был удержан у источника выплаты из суммы дохода, полученного КИК.

Если котролирующим лицом КИК признано физическое лицо, ему следует включить доход КИК в состав общего годового налогооблагаемого дохода и отобразить это в декларации об имущественном положении и доходах, которая подается до 1 мая года, следующего за отчетным. Если контролирующим лицом КИК признано юридическое лицо, ему следует увеличить объем налогообложения ННП на часть скорректированного дохода КИК и отобразить это в декларации с ННП, которая подается до 1 марта года, следующего за отчетным.

Однако доход КИК далеко не всегда будет подлежать налогообложению на территории Украины, поскольку законодатель предусмотрел ряд исключений. Расскажем о них подробнее.

Когда доход КИК может освобождаться от налогообложения в Украине?

Доход КИК, про который контролирующее лицо подает отчет, может не облагаться налогами в Украине, если применяется какое-либо из следующих освобождений.

— Освобождение дохода КИК до 2 млн евро

Скорректированный доход КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход контролирующего лица, если общий совокупный доход всех КИК одного контролирующего лица из всех источников не превышает эквивалент 2 млн евро на конец отчетного периода из всех источников не превышает эквивалент 2 млн евро на конец отчетного периода. Таким образом, большинство украинских стартаперов будут освобождены от уплаты налогов на прибыль своих КИК.

— Освобождение для «активных» компаний

Скорректированный доход КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход контролирующего лица, если выполняются следующие условия:

• между Украиной и страной регистрации КИК заключен действующий договор об избежании двойного налогообложения или об обмене налоговой информацией и
• выполняется любое из следующих условий:

а) КИК платит ННП по эффективной ставке не меньше 13% или

б) доля пассивных доходов составляет не более 50% от общей суммы доходов КИК из всех источников. Пассивными доходами, в частности, считаются проценты, инвестиционная прибыль, роялти, дивиденды и т.п. При этом пассивные доходы КИК признаются активными, если КИК:

а) выполняет существенные функции, несет риски, использует активы в операциях, которые имеют целью получение активных доходов;

б) имеет ресурсы, необходимые для выполнения указанных функций.

Практика переквалификации активных доходов в пассивные в Украине еще не наработана, поэтому пока непонятно, какие требования к ней будут предъявлять налоговые органы и суды. Поэтому советуем как можно ответственнее подойти к подготовке всех возможных документов, которые подтверждают экономическую суть (деловую цель) деятельности КИК и наличие у нее ресурсов для получения активных доходов.

— Освобождение для публичных компаний

Скорректированный доход КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход контролирующего лица, если КИК — это публичная компания, акции которой находятся в обороте на признанной фондовой бирже. Перечень бирж и требования к акциям устанавливает Кабинет Министров Украины.

— Освобождение для благотворительных организаций

Скорректированная прибыль КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход контролирующего лица, если КИК является организацией, которая, согласно законодательству иностранной юрисдикции, осуществляет благотворительную деятельность и не распределяет доходы в пользу ее основателей.

— Иностранная компания получила статус плательщика налогов в Украине

Такая компания уже не признается КИК. В этом случае налогом облагается только доход с источником происхождения в Украине. Доход компании с источником происхождения за пределами Украины не подлежит налогообложению в Украине. Этот механизм позволит владельцам бизнеса, чьи КИК не получают доход из Украины, забыть про налогообложение дохода этих КИК в Украине.

Указанные освобождения можно использовать при формировании корпоративной и налоговой структуры бизнеса, чтобы легально избежать налогообложения дохода КИК в Украине. Конечно, еще рано говорить, как эти положения будут работать на практике, но уже можно с уверенностью сказать, что все не так страшно, как кажется.

Выводы

Чтобы ввести эффективное налоговое планирование, способное смягчить негативные последствия от принятия правил КИК, нужно довольно много времени. Поэтому собственникам бизнеса уже сейчас следует готовить свои структуры к новым реалиям, а также изучать и просчитывать возможности для налоговой оптимизации. А тем владельцам, чьи компании все-таки попадают под критерии КИК, мы предлагаем начать с анализа:

• возможности объединения операционной и холдинговой деятельности в одной иностранной компании, чтобы доля пассивных доходов этой компании была меньше чем 50%;
• возможности применения освобождения от налогообложения КИК в Украине согласно критерию эффективной ставки налогообложения (не ниже 13%), в частности, для компаний, зарегистрированных в Швейцарии, Эстонии, на Мальте и т.д.;
• возможности изменения налоговой резидентности бенефициара (например, на резидентность на Кипре по программе «60 дней»);
• возможности добровольного признания иностранной компании налоговым резидентом Украины.

Специалисты юридической компании ВигоЛекс тщательно проанализировали положения нового закона о КИК и внимательно следят за работой налоговой, поэтому готовы не только вас проконсультировать, но и практически помочь оптимизировать корпоративную и налоговую структуру существующего бизнеса и подготовить его собственников к неизбежным нововведениям.